Delil Tespiti İstemlidir
…………… Nöbetçi Asliye Hukuk Mahkemesine
Davacı: ……………
Vekilleri: ……………
Davalı: ……………
Konu: Fazlaya ilişkin tüm talep ve dava haklarımız saklı kalmak kaydıyla; satıma konu aracın gizli ayıplı çıkması nedeniyle müvekkilimizin yapmak zorunda kalacağı tamir, onarım ve işçilik dahil tüm masrafların dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte tazmini ile aracın gizli ayıplı olması nedeniyle yapılacak tamirat sonucu araçta oluşacak değer kaybının tazmini taleplerimiz hakkındadır.
H. E. Değer: Tamir, onarım ve işçilik dahil tüm zararımızın bilirkişi marifeti ile tespit edilmesinden sonra artırılmak üzere şimdilik ………. TL (kısmi alacak davası olarak), aracın gizli ayıplı olması nedeniyle yapılacak tamirat sonucu araçta oluşacak değer kaybı için şimdilik ………. TL (belirsiz alacak davası olarak) olmak üzere toplam ………. TL.
İzah
1) Müvekkilimiz, davalı taraftan ………. tarihinde ………. plakalı, ………. şasi numaralı, ………. marka aracı ………. Noterliğinin ………. yevmiye numaralı satış sözleşmesi ile ………. TL bedelle satın almıştır. (Bkz. Ek: Noter satış sözleşmesi)
Müvekkil, aracı satın almadan önce gerekli incelemeleri yapmış, gözden geçirme yükümlülüğünü yerine getirmiş; ancak araçta herhangi bir ayıp tespit edememiştir. Davalı tarafça da aracın esaslı bir ayıbının bulunmadığı beyan edilmiştir.
2) Satış sırasında fark edilemeyen araçta, bir süre sonra aşırı yağ eksiltme ve motordan ses gelme sorunu ortaya çıkmıştır. Müvekkilimiz bu durumdan haberdar olsaydı aracı satın almayacağı açıktır. Araçta satış tarihinde mevcut olan gizli ayıptan davalı taraf sorumludur.
Müvekkilimiz, ayıbı öğrendiği anda davalı tarafa ………. Noterliğinin ………. tarih, ………. yevmiye numaralı ihtarnamesini keşide ederek ayıp ihbarında bulunmuştur. (Bkz. Ek: Noter ihtarı ve tebliğ sureti)
3) Dava konusu aracın lüks araç kategorisinde değerlendirilmesi nedeniyle, araca yapılması gereken motor revizyonu, tamirat, parça ve işçilik giderlerinin ortalama ………. TL ile ………. TL aralığında olacağına ilişkin piyasadan ve servisten fiyat bilgisi alınmıştır.
Müvekkilimizin, aracın tamiri için gerekli bu masrafları şu aşamada karşılayacak ekonomik durumu bulunmamaktadır. Araç bu haliyle kullanılamadığından işbu dava açılmıştır. Hak kaybı yaşanmaması ve sağlıklı inceleme yapılabilmesi adına aracın mevcut hali üzerinde bilirkişi incelemesi yapıldıktan sonra müvekkilimiz tamirat için girişimlerde bulunacaktır. Tamirat yapılmış bir araç üzerinde inceleme yapılması sağlıklı olmayacağından delil tespiti talebimiz zorunlu hale gelmiştir. Tamirat nedeniyle araçta değer kaybı oluşacağı da açıktır.
Usule İlişkin Açıklamalarımız
4) Görevli Mahkeme Yönünden
Uyuşmazlık, malvarlığı haklarına ilişkin olup, davalı taraf oto alım satım işiyle iştigal etmemekte, araç şirket adına kayıtlı bulunmakta; müvekkilimiz ise tacir olmayıp kullanıcı konumundadır. Bu nedenle genel görevli mahkeme Asliye Hukuk Mahkemesidir.
HMK m. 2/1: Dava konusunun değer ve miktarına bakılmaksızın malvarlığı haklarına ilişkin davalarda görevli mahkeme, aksine düzenleme yoksa Asliye Hukuk Mahkemesidir.
5) Yetkili Mahkeme Yönünden
Sözleşmeden doğan davalarda sözleşmenin ifa edileceği yer mahkemesi; haksız fiilden doğan davalarda ise haksız fiilin işlendiği veya zararın meydana geldiği ya da gelme ihtimalinin bulunduğu yer ile zarar görenin yerleşim yeri mahkemesi de yetkilidir.
Esasa İlişkin Açıklamalarımız
6) Davalı, müvekkilimize eksik bilgi vererek aracın ayıplarını açıklamamıştır. Müvekkilimiz ayıbı bilseydi aracı satın almayacağı açıktır. Bu nedenle davalı, TBK m. 219 ve devamı hükümleri kapsamında ayıptan dolayı sorumludur.
TBK m. 219: Satıcı, satılanda bildirilen niteliklerin bulunmaması ve kullanım amacı bakımından değerini veya alıcının ondan beklediği faydaları ortadan kaldıran ya da önemli ölçüde azaltan maddi, hukuki veya ekonomik ayıpların bulunmasından sorumludur. Satıcı, ayıpları bilmese dahi sorumludur.
Satış sırasında “esaslı ayıp yoktur” beyanına rağmen satımdan sonra motor kaynaklı ciddi sorunların ortaya çıkması, davalının ayıba karşı sorumluluğunu doğurmaktadır. Davalı, ayıpların varlığını bilmediğini ileri sürse dahi TBK m. 219 gereği sorumludur.
7) Müvekkilimiz, ayıbı fark eder etmez aracı servise götürmüş, yapılan inceleme ile gizli ayıp öğrenilmiş ve ihtarname ile davalıya bildirim yapılmıştır. Bu suretle TBK m. 223 kapsamında gözden geçirme ve bildirim yükümlülüğü yerine getirilmiştir. Yerleşik içtihatlarda TRAMER sorgusu yapılmamış olmasının dahi alıcıya kusur yüklenmesine esas olmayacağı kabul edilmektedir.
Somut olayda ayıp gizli ayıp niteliğindedir. Motor revizyonu gerektiren bu ayıbın olağan bir inceleme ile tespit edilmesi mümkün değildir. Satıcının ayıba karşı tekeffül borcu gereği sorumluluğu açıktır.
TBK m. 227: Satıcının ayıplardan sorumlu olduğu hâllerde alıcı; sözleşmeden dönme, bedelden indirim, ücretsiz onarım, ayıpsız misli ile değiştirme haklarından birini kullanabilir. Alıcının genel hükümlere göre tazminat isteme hakkı saklıdır.
Delil Tespiti Talebimiz
8) Müvekkilimizin araca duyduğu güven sarsıldığından aracı satmaya hazırlanmaktadır. Ayrıca araç, mevcut haliyle kullanılamamakta olup ivedilikle tamirat yaptırılması gerekmektedir. Tamirat yapılmadan önce aracın gizli ayıplı olup olmadığı, tamir ve onarım masrafları ile tamirat sonrası oluşacak değer kaybının tespiti için bilirkişi incelemesi zorunludur. Tamirat sonrası inceleme sağlıklı olmayacağından, aracın mevcut haliyle delil tespiti yapılmasını talep ederiz.
Araç adliye otoparkında incelemeye hazır edilecektir. İvedilikle servis kayıtlarının celbini ve kayıtlar geldikten sonra duruşma günü beklenmeksizin bilirkişi incelemesi yapılmasını talep ederiz.
HMK m. 402: Delil tespiti talebi dilekçeyle yapılır. Mahkemece tespit giderleri avans olarak ödenmedikçe sonraki işlemler yapılmaz. Talep haklı bulunursa karar karşı tarafa tebliğ edilir ve tespit işleminin nasıl ve ne zaman yapılacağı belirtilir.
Deliller: Karşı tarafın delillerine karşı delil sunma hakkımız saklı kalmak kaydıyla;
- ………. Noterliğinin ………. yevmiye numaralı satış sözleşmesi (ekli)
- Araç ruhsatı (ekli)
- ………. Noterliğinin ………. tarih, ………. yevmiye numaralı ihtarnamesi (ekli)
- Servis kayıtları, ekspertiz raporu
- Tanık, bilirkişi, keşif, isticvap, yemin
- Her türlü yasal delil
Netice Ve Talep
Yukarıda arz ve izah olunan nedenlerle;
1) HMK m. 402 gereği; servis kayıtları celp edildikten sonra, aracın adliye otoparkında mevcut haliyle bilirkişi marifetiyle incelenerek delil tespitine karar verilmesine,
2) Davalıdan satın alınan ………. plakalı aracın gizli ayıplı olması sebebiyle müvekkilimizin yapmak zorunda kalacağı tamir, onarım ve işçilik dahil tüm masrafların bilirkişi marifetiyle tespit edilmesinden sonra artırılmak üzere şimdilik ………. TL’nin (kısmi alacak davası olarak), dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalıdan tahsili ile müvekkile ödenmesine,
3) Aracın gizli ayıplı olması nedeniyle tamirat sonrası oluşacak değer kaybı için bilirkişi marifetiyle tespit edildikten sonra artırılmak üzere şimdilik ………. TL’nin (belirsiz alacak davası olarak), dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalıdan tahsili ile müvekkile ödenmesine,
4) Yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine,
Karar verilmesini bilvekale arz ve talep ederiz.
Davacı
…………………………..