Takibin Durdurulması Taleplidir.
…………….. (…) İCRA HUKUK MAHKEMESİNE
DAVACI : ………….
VEKİLİ : ………….
DAVALI : …………..
KONU : …………. İcra Müdürlüğü ……….. Esas sayılı dosyasında takip sonrası zamanaşımının gerçekleşmesi nedeniyle şikayetimiz ile müvekkilimiz açısından icranın geri bırakılması talebimiz ve bu bağlamda takibin tedbiren durdurulması talebimiz hakkındadır.
İZAHI:
1-) Davalı taraf, müvekkilim aleyhine……… İcra Müdürlüğü nezdinde ……… Esas sayılı dosyası üzerinde kambiyo senedine müstenit haciz yolu ile icra takibi başlatmıştır. Müvekkilimize yapılan takip üç yıldan fazla süre ile işlemsiz bırakılmış ve icra takibi bu şekilde “takip sonrasında zamanaşımına” uğramıştır.
Dosyanın safahat kaydından da anlaşılacağı üzere icra takip dosyası ………. tarihinden bu yana kapalı konumdadır. Ancak müvekkil, davalı tarafın her an dosyayı yenilemesiyle takip devam etmesi riskiyle karşı karşıyadır. Kaldı ki hali hazırda davalı taraf avukatının dosyaya…………………… tarihinde
vekalet sunduğu görülmüştür. Görüleceği üzere icra takip dosyası yıllar evvel açıkça zamanaşımına uğramıştır. Celp edilecek dosya üzerinden de yapılacak inceleme ile ve gerek görülmesi halinde yapılacak bilirkişi incelemesi ile de bu durum ayrıca tespit edilecektir.
2-) İcra İflas Kanunu, İcra Mahkemesinin Kararıyla Takibin Taliki veya İptali başlıklı 71. Madde 2. fıkra da düzenlendiği üzere; Borçlu, takibin kesinleşmesinden sonraki devrede borcun zamanaşımına uğradığını ileri sürecek olursa, 33 a. Maddesi hükmü kıyasen uygulanır.
İİK. İlamın zamanaşımına uğradığı iddiası başlıklı Madde 33/a; İlamın zamanaşımına uğradığı veya zamanaşımının kesildiği veya tatile uğradığı iddiaları icra mahkemesi tarafından resmi vesikalara müsteniden incelenerek icranın geri bırakılmasına veya devamına karar verilir. Alacaklı, icranın geri bırakılması kararının kesinleştiğinin kendisine tebliğinden sonra, zamanaşımının vakı olmadığını ispat sadedinde ve 7 gün içinde umumi mahkemelerde dava açabilir. Aksi takdirde icrası istenen ilamın zamanaşımına uğradığı hususu kesin hüküm teşkil eder. İcranın devamına karar verilmesi halinde 33 üncü maddenin son fıkrası burada da uygulanır
3-) Müvekkilimiz açısından takibin geri bırakılmasına karar verilmelidir.
Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E. 2016/5508 K. 2016/23501 T. 1.12.2016 sayılı ilamı gereği; ” Alacaklı tarafından borçlu hakkında bonoya dayalı olarak kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile başlatılan icra takibinin kesinleşmesinden sonra, borçlu vekili tarafından, yenileme talebi öncesinde herhangi bir takip işlemi yapılmadığı ve zamanaşımının gerçekleştiği ileri sürülerek takibin iptali istemiyle icra mahkemesine başvurulduğu, mahkemece istemin kabulüyle takibin iptaline ve borçlu lehine tazminata hükmedildiği anlaşılmıştır. İİK. 33/a maddesi gereğince, zamanaşımı şikayetinin kabulü halinde, “icranın geri bırakılmasına” karar verilmesi gerekirken, “takibin iptaline” hükmolunması isabetsiz olduğu gibi, anılan kanun maddesinde tazminata yer verilmediği halde, borçlu lehine tazminata hükmedilmesi de doğru görülmemiştir.”
Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E:2015/10940 K: 2015/22772 T: 01.10.2015 sayılı ilamında;
Kambiyo Senetlerine Özgü Haciz Yolu Zamanaşımı İcranın Geri Bırakılması
Özet: Takip dayanağı bonoyu ciro yoluyla elinde bulunduran alacaklının, şikayetçi ciranta hakkında takibin kesinleşmesinden sonra devam eden takip işlemleri sırasında, 01.06.2009 tarihinde borçlu yönünden 89/1 haciz ihbarnamesi gönderilmesini, 21.10.2010 tarihinde borçlu adına kayıtlı araçların sorgulanmasını ve 22.04.2013 tarihinde takibin yenilenmesini talep ettiği olayda, 01.06.2009 tarihinden 21.10.2010 tarihine kadar ve 21.10.2010 tarihinden 22.04.2013 tarihine kadar şikayetçi borçlu yönünden geçerli olan bir yıllık zamanaşımı süresini kesen herhangi bir işlem yapılmadığından, şikayetçi borçlunun takibin kesinleşmesinden sonraki dönemde alacak zamanaşımına uğradığından takibin iptaline yönelik istemin “ kabul edilerek, icranın geri bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmelidir. (6762 s. TTK m. 661, 662, 663, 690) (818 s. BK m. 133) (2004 s. İİK m. 33/a, 71/son)
SUBUTİ DELİLLER
1-) …………… İcra Müdürlüğü’nün …………. Esas sayılı dosya aslı, dosya içerisindeki kambiyo senedinin aslı, ve ayrıca dosyaya ilişkin safahat sorgu kayıtları (Celbini talep ederiz.)
2-) Bilirkişi incelemesi, emsal yargıtay kararları, yemin, karşı tarafın sunacağı delillere karşı delil sunma hakkımız saklı kalmak kaydı ile ikamesi mümkün her türlü yasal bilgi ve belge.
NETİCE VE TALEP : Yukarıda arz ve izah edilenler gereğince;
Takibin yargılama sonuna kadar teminatsız olacak şekilde TEDBİREN DURDURULMASINA, Müvekkilimiz açısından ……….. İcra Müdürlüğünün………… Esas sayılı dosyasının zamanaşımına uğraması nedeni ile İCRANIN GERİ BIRAKILMASINA,
Yargılama masrafları ve vekalet ücretinin karşı tarafa bırakılmasına karar verilmesini saygılarımızla vekaleten arz ve talep ederiz.
DAVACI
………………………..
